Informations sur la Vente d’un Fonds de commerce

Informations vente Fonds de commerce en Vendée et Loire Atlantique

Le fonds de commerce est une notion juridique existant dans certains droits tels que le droit français. le droit marocain, le droit belge, droit luxembourgeois et le droit québécois, qui peut se définir comme un ensemble d’éléments mobiliers corporels et incorporels, constitué en vue d’attirer une clientèle.

La notion de fonds de commerce concerne essentiellement les entreprises du secteur de la vente ou du service direct à la clientèle. Elle matérialise et valorise la position de l’entreprise par rapport à sa clientèle.

Le fonds de commerce est un bien meuble incorporel. On peut le considérer comme une universalité de fait. c’est-à-dire un bilan qui enveloppe un ensemble d’éléments mobiliers qui sont eux-mêmes corporels ou incorporels. Il comprend l’ensemble des éléments affectés par un commerçant à une exploitation en vue de satisfaire une clientèle.

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Il est indispensable de bien distinguer le fonds de commerce d’une part, et les éléments qui le composent d’autre part. En effet celui-ci est plus que la somme des éléments le composant. Il ne peut y avoir fonds de commerce sans clientèle. De la sorte, cette dernière est plus qu’un élément du fonds de commerce, elle en est sa finalité.

Le fonds de commerce ne fait l’objet d’aucune définition légale.

Les éléments incorporels d’un fonds de commerce sont :

Les éléments corporels du fonds de commerce sont essentiellement :

Pour beaucoup d’auteurs, la notion de fonds de commerce est aujourd’hui inadaptée à la vie des affaires, surtout à cause de la complexification des structures commerciales et des opérations de distribution.

Valeur

C’est un élément important de l’évaluation d’entreprise. Sa valeur est plus ou moins proportionnelle à l’importance de cette clientèle ; elle est souvent chiffrée en mois de chiffres d’affaires. Ce nombre est généralement lié au type d’activité, vu que les marges commerciales sont fonction de celle-ci.

Transmission

Le fonds de commerce est cessible en même temps ou à part des autres actifs d’exploitation. Cela permet le transfert de l’activité à un nouvel exploitant. L’apport à une société permet à son propriétaire de continuer à l’exploiter en échange de parts sociales de la société. Il peut aussi être mis, sous certaines conditions, en location-gérance ou faire l’objet d’un nantissement, notamment en garantie d’un crédit.

Cession

Cession de fonds de commerce

L’acte est établi par acte authentique (notaire), par acte d’avocats (avocat) ou par acte sous seing-privé. Dans les deux cas, l’article L 141-1 du Code de Commerce exige que l’acte de cession de fonds de commerce fasse état de cinq mentions obligatoires :

Premièrement

  1. le prix de vente du fonds ;
  2. le nom du précédent vendeur du fonds. la date et la nature de son acte d’acquisition et le prix de cette acquisition pour les éléments incorporels, les marchandises et le matériel ;
  3. l’état des privilèges et nantissements grevant le fonds ;
  4. Le vendeur doit indiquer le chiffre d’affaires et les résultats d’exploitation qu’il a réalisés durant les trois exercices comptables précédant celui de la vente, 141-1, 3° et 4° modifié par la loi 2012-387 du 22 mars 2012). Cette obligation s’impose au vendeur même s’il a donné son fonds en location-gérance ;
  5. le bail, sa date, sa durée, le nom et l’adresse du bailleur et du cédant, s’il y a lieu.

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L’omission de l’une de ces mentions obligatoires entraîne la nullité de l’opération. Il s’agit d’un cas de nullité relative qui, à ce titre, est invoquée par le seul acquéreur, dans le délai d’un an à compter de la vente (voir Cour de cassation, Chambre commerciale, arrêt du 31 mars 2004).

Il peut, dans le même temps, engager la responsabilité du vendeur et de ceux qui ont participé à la vente en tant qu’intermédiaire ou de rédacteur d’acte.

À ces mentions obligatoires, les parties peuvent ajouter des clauses. permettant s’assurer l’effectivité de la transmission. Telles que la clause de non-concurrence. La clause pénale ou les différentes de clause de règlement des différends : clause d’arbitrage, clause attributive de juridiction (F.-L. Simon, La clause de non-concurrence post-contractuelle dans les contrats de distribution (Panorama de jurisprudence et Prospective), LDR 9 janvier 2019.

Information préalable des salariés

La loi no 2014-856 du 31 juillet 2014 relative à l’économie sociale et solidaire a instauré un droit d’information préalable au profit des salariés qui s’impose, à peine de nullité de l’acte, dans certaines hypothèses.

Publicité de l’acte

La cession de fonds de commerce doit faire l’objet de formalités d’enregistrement. De publicité afin d’informer l’administration fiscale et les tiers.

  • L’acte est enregistré auprès du service enregistrement des impôts du lieu de situation du fonds de commerce dans le délai d’un mois à compter de sa signature. L’acquéreur doit alors acquitter des droits d’enregistrement progressifs se décomposant de la manière suivante : 0 % entre 1 et 23 000 euros, 3 % entre 23 000 euros et 200 000 euros et 5 % au-delà de 200 000 euros.
  • L’acte est publié dans le délai de 15 jours à compter de signature, dans un journal d’annonces légale, et un avis doit être inséré au Bulletin officiel des annonces civiles et commerciales (BODACC) (article L.141-12 du Code de Commerce).

Cette publicité est destinée à informer les tiers. En particulier les créanciers du vendeur qui pourront, le cas échéant, former opposition sur le prix de vente (article L141-19 du Code de commerce).

Apport à une société

Champ d’application

Cet apport peut être le moyen pour le commerçant de sortir du régime de la responsabilité indéfinie sur l’exploitation du fonds de commerce. En faisant entrer son activité dans le champ de la responsabilité limitée de la société, qui reçoit l’apport. Il s’agira d’un apport en nature, qui donnera lieu à l’octroi de parts sociales ou d’actions dans le capital de la société.

L’évaluation de l’apport doit suivre la réglementation applicable en la matière et la désignation d’un commissaire aux apports. En outre, l’apport impose de rédiger un contrat d’apport écrit comportant des mentions obligatoires.

Incidences fiscales

Lors de la réalisation de cette opération, il est nécessaire de prendre en considération les incidences fiscales. De faire effectuer les formalités de publicité afin que l’apport du fonds de commerce soit opposable aux tiers créanciers.

En matière de droits d’enregistrement. Afin de bénéficier de l’exonération des droits proportionnels d’enregistrement, conformément à l’article 810 bis alinéa 1 du Code Général des Impôts, l’apporteur s’engage à conserver pendant trois années les titres reçues en contrepartie de l’apport du présent apport de fonds artisanal.

Relativement à la TVA : Il est précisé que l’apport des éléments corporels consécutifs à l’apport du fonds artisanal est exonéré de Taxe sur la Valeur Ajoutée (T.V.A.), le bénéficiaire s’engage de façon irrévocable à soumettre à la T.V.A. les cessions ultérieures dudit bien objet de la présente opération et à procéder, le cas échéant, aux régularisations prévues par les articles 210 et 215 de l’annexe II du Code Général des Impôts, qui auraient été exigibles. Le bénéficiaire s’engage à effectuer, le moment venu, une déclaration en double exemplaire auprès des administrations compétentes ;

Location-gérance

La location-gérance ou « gérance libre » est un « contrat ou une convention. Le propriétaire ou l’exploitant d’un fonds de commerce ou d’un établissement artisanal en concède totalement ou partiellement la location à un gérant qui l’exploite à ses risques et périls ». Pour qu’il y ait location-gérance il faut qu’il y ait fonds de commerce et principalement une clientèle. Le preneur doit avoir la qualité de commerçant et la capacité commerciale.

Depuis l’ordonnance du 25 mars 2004, l’art. L. 144-3 du C. com. exige seulement que le bailleur ait exploité pendant deux ans au moins le fonds. Sur cette question, une décision judiciaire a été rendue.Le contrat de location-gérance conclu sous la condition suspensive de l’obtention par le preneur d’une autorisation judiciaire le dispensant de la condition d’exploitation personnelle du fonds de commerce pendant au moins deux ans préalablement à sa mise en gérance est valable puisqu’il a été stipulé que le contrat ne prendrait effet qu’à la date de la réalisation de la condition suspensive.

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Il s’agit d’un contrat consensuel, qui n’impose en principe aucune condition de forme. Ce principe supporte une exception quand le contrat de location gérance comporte un engagement d’exclusivité. Par ailleurs, un certain formalisme est indispensable à raison des exigences de publicité. L’inscription du preneur au registre du commerce en qualité de commerçant. L’inscription du bailleur en sa qualité de loueur de fonds de commerce. La publication par voie d’extrait dans un journal d’annonces légales dans les quinze jours de la formation du contrat.

Le contrat de location-gérance fait peser les obligations habituelles résultant du contrat de louage de choses (art. 1714 du C. com.). Le locataire gérant doit verser la redevance au bailleur. Respecter la destination du fonds et il ne peut pas céder ou nantir (mettre en gage ou hypothéquer) le fonds. Il est évident que le bailleur doit mettre le fonds en location-gérance à la disposition du preneur.

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Le locataire gérant n’a aucun droit vis-à-vis du propriétaire du local. C’est-à-dire que ce n’est que le propriétaire du fonds de commerce qui demande au bailleur le renouvellement du bail.

Les créanciers du bailleur, propriétaire du fonds, peuvent demander la déchéance du terme de leurs créances au tribunal de commerce. Quant aux créanciers du locataire-gérant, ils encourent un risque grave car le fonds de commerce n’appartient pas à leur débiteur.

La location-gérance est un acte juridique dont le recours doit s’inscrire dans une stratégie d’ensemble.

Droit au bail

Le droit au bail, protège le preneur du local dans lequel le fonds de commerce est exploité. Il lui accorde le droit au renouvellement du bail.

Notion connexe

La notion de fonds de commerce est plus étroite que celle de goodwill, utilisée en droit britannique. Cette dernière concerne les entreprises ayant une activité plus large que le commerce; et reprend l’ensemble des éléments non matériels censés assurer la rentabilité future de l’affaire.

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